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2019-09-12 09:37 | 责任编辑:admin | 浏览数: | 内容来源:admin

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  在刘俊海看来,此次最高法发布的《会议纪要》可以进一步理顺目标公司与创始股东以及外部股东之间的权利义务关系,避免因外部股东跟控制股东之间的对赌,导致最后经营业绩不如预期时殃及无辜的目标公司

  近日,最高人民法院发布《全国法院民商事审判工作会议纪要(最高人民法院民二庭向社会公开征求意见稿)》(以下简称《会议纪要》),首次在正式文件中关注到对赌协议纠纷问题,给出了对赌协议效力认定的处理原则。

  对赌协议,是指在股权性融资协议中包含了股权回购或者现金补偿等对未来不确定事项进行交易安排的协议。从签约主体的角度看,包含投资方与目标公司的股东或者实际控制人对赌,投资方与目标公司对赌,投资方与目标公司的股东和目标公司对赌等形式。

  《会议纪要》给出了人民法院审理此类案件的大方向,强调既要坚持鼓励投资方对实体企业特别是科技创新企业投资的原则,从而在一定程度上缓解企业融资难问题;又要贯彻资本维持原则和保护债权人合法权益原则,平衡投资方、公司股东、公司以及公司债权人之间的利益。

  法治周末记者梳理发现,在一些案例中,融资方会提出股权转让实为借贷的抗辩意见,以寻求对赌协议的无效判决,但往往以失败告终。

  2007年11月1日,苏州工业园区海富投资有限公司(以下简称“海富公司”)作为投资方与甘肃众星锌业有限公司(后更名为“甘肃世恒有色资源再利用有限公司”,以下简称“世恒公司”)、世恒公司当时唯一的股东香港迪亚有限公司(以下简称“迪亚公司”)、迪亚公司的法定代表人陆波(亦即世恒公司的法定代表人),共同签订了《增资协议书》,约定海富公司增资2000万元人民币取得世恒公司3.85%的股权,其中114.7717万元列为注册资本,1885.2283万元计入资本公积金。

  他们同时进行了业绩对赌,约定如若世恒公司2008年实际净利润达不到3000万元,海富公司有权要求世恒公司予以补偿,如果世恒公司未能履行补偿义务,则需迪亚公司履行。同时若因世恒公司的原因无法在2010年10月20日前完成上市,海富公司有权在任意时刻要求迪亚公司回购届时海富所持全部股权。

  世恒公司2008年度实际利润仅为26858.13元,未达到《增资协议书》中所承诺的该年度净利润额。双方协商无果后,海富公司向法院提起诉讼,请求判令世恒公司、迪亚公司、陆波向其支付补偿款1998.2095万元。

  本案一审法院否决了该对赌条约的合法性,二审法院认为该对赌约定违反了投资领域风险共担的原则,海富公司投入的人民币2000万元中,除已计入注册资本的114.771万元外,其余1885.2283万元的性质应属名为投资,实为借贷,由世恒公司、迪亚公司共同返还海富投资本金1885.2283万元及占用期间利息。

  但最高人民法院提审该案后则认为二审法院认定海富1885.2283万元的投资名为联营实为借贷,没有法律依据,应予以纠正。海富公司对世恒公司的投资是根据估值计算所得的股权价格,并依据相应的价格认购了世恒公司新增的注册资本,是一种典型的商业投资行为,而不是借入一定的本金,在约定的期限内还本付息。

  在另一起上海嘉石投资有限公司诉李志民、第三人新疆天海绿洲农业科技股份有限公司的相似案件中,被告方提出了《增资协议书》名为增资实为借款、应属无效的抗辩意见,法院亦未予采纳,认为无论是在签订《增资协议书》时还是协议书签订后的实际履行过程中,原、被告及第三人从未作出过借款的意思表示。

  对此,中国人民大学商法研究所所长刘俊海教授认为,股权转让与借贷有本质的区别,股权转让会签署股权转让合同,借贷肯定签过借款协议。同时有没有真正的借贷关系是至关重要的,是否约定还款时间与利息支付、是否做过工商变更登记都是辨别是股权转让还是借贷的要点。

  礼让债权人是红线月,通联资本公司(甲方)、四川久远公司(乙方)、成都新方向公司(丙方)签订了《增资扩股协议》,约定甲方出资3000万元入股乙方,按照其持股比例享有公司的权益及承担相应的风险。同时在出现因乙方原因导致其不能在约定期限前上市等情形时,甲方有权要求乙方或丙方回购甲方所持有的全部乙方股份。最终对赌失败,甲方上诉至法庭。

  目前全国的上市公司不超过4000家,却有几十万家私募基金管理公司,兼之近年宏观经济形势不佳,经济下行压力较大,对赌协议的实际效果很不好,绝大多数目标公司根本上不了市,甚至经营惨淡,于是产生了许多对赌纠纷。

  “投资人在对赌时都想投一个小一点儿的企业,认为它将来可以成功上市,借此赚个盆满钵满,但这是非常危险的想法。”刘俊海指出,不能把目标公司当做赌博的工具和手段,而不愿意自己创造财富,研发产品,提高产品服务质量。同时,他也承认,融资对于一些创新企业的激励作用是毋庸置疑的,但是投资人要谨慎投资,融资人也要看清实力,理性融资,在签署合约时一定要秉承契约自由、契约公平、契约严守的契约精神。

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  《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的意见》第二十二条规定:“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书,债权人接受且未提出异议的,保证。”集团公司与银行之间虽未签订正式的保证合同,但集团公司单方以书面《担保书》的形式向债权人(银行)提供了连带责任的保证,银行予以接受且未提出异议,事后集团公司也实际履行了《担保书》规定的连带保证责任。因此,集团公司与银行之间的保证合同成立,集团公司与银行之间形成了担保法律关系,这一法律关系根据我国法律的规定是合法有效的。

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  抵押权:最大的特点就是不转移占有。所以抵押权的标的既可以是动产也可以是不动产。质权最大的特点是转移占有,所以质权的标的只能是动产质权或权利质权(股权、基金、汇票、支票)。留置权最大的特点是它是一种法定的担保物权。(而且权利人只能留置同一法律关系的物。)

  3.双方当事人通过合同方式设定让与担保,只要合同内容不违反法律强制性规定和民法中的公序良俗原则,应尊重当事人的该项约定——港丰集团有限公司与深圳市国融投资控股有限公司等合同纠纷案

  (5)北方国际本次增资你公司控股股东的信托产品系中海控股拟委托北方国际设立的单一资金信托计划,资金来源为中海控股合法所有的资金。请你公司向中海控股及其股东核实后补充披露:①中海控股及其股东实施本次投资并参与上市公司收购的主要目的;②中海控股及其股东是否计划通过直接或间接方式参与银鸽投资的经营管理、向银鸽投资进行资产注入或重组等。(鳌迎投资全面要约收购银鸽投资)

 
 
 
 
 
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