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当公司担保遇上表见代理效力如何

2019-07-21 10:50 | 责任编辑:admin | 浏览数: | 内容来源:admin

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  当公司担保遇上表见代理效力如何证明无权代理人享有以公司名义为他人提供担保的代理权外观表象的证据,仅限于公司的股东会决议或者董事会(执行董事)的授权,或是能够证明案涉担保行为确系公司真实意思的其他相关证据。无权代理人与公司之间存在挂靠关系,或其持有相关印章、文件,均不足以证明其代理权限的存在。

  公司对外担保应当提供股东会或董事会决议,相对人未尽审查义务,仅以无权代理人持有公章或存在挂靠关系,主张其“有理由相信”无权代理人拥有代理权的,不予支持。

  2007年1月9日,某房产公司由张某等7人出资设立,主营房地产开发,由张某担任法定代表人。公司不设董事会,设执行董事一人,行使召集和主持股东会议、决定公司的经营计划和投资方案、代表公司签署有关文件等职权。

  王某作为张某的姐夫,虽不是某房产公司的股东,但其通过挂靠某房产公司,从事房地产项目开发业务。为顺利开展业务,王某持有某房产公司的章程、贷款卡、股东出资信息、组织机构代码证等相关材料,并私自伪造了某房产公司的公章。

  2012年4月17日,王某以赵某的名义与某投资公司签订300万元的《借款合同》。同时,王某自持伪造的某房产公司公章与某投资公司签订了《保证合同》,为前述300万元借款提供连带责任担保;在该保证签订时,王某提供了某房产公司章程、贷款卡、组织机构代码证等资料,但是其并未向某投资公司提供同意担保的公司决议。

  此后,王某因私自伪造某房产公司的公章,骗取贷款,被判处伪造公司印章罪,且涉案的公章即为前述签署保证合同的公章。

  因赵某和王某均未能归还上述300万元贷款,某投资公司诉至法院要求某房产公司对上述300万元贷款承担还款责任。某房产公司辩称,该保证合同系王某私自伪造公章所签,且无某房产公司的股东会决议,不应承担保证责任。

  本案经法院一审、二审,判定王某构成表见代理,某房产公司应当承担保证责任。后经最高院再审,判定王某不构成表见代理,某房产公司不承担保证责任。

  《中华人民共和国公司法》第十六条规定:“公司为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东,不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”据此,能够证明王某享有以某房产公司名义为他人提供担保的代理权外观的证据,只能限于某房产公司的股东会决议或者执行董事的授权,或者是能够证明案涉担保行为确系某房产公司真实意思的其他相关证据。在本案中,无论是王某与某房产公司之间的挂靠关系,还是王某因此而持有相关印章、文件的事实,均不足以表明其代理权限的存在。

  某投资公司在签订担保合同时存在着要求提供公司相关决议文件的做法。由此可见,某投资公司在开展贷款业务时,已经认识到提供担保的行为须经公司机关决议,并非公司法定代表人所能单独决定。而在本案中,2015年2月17日王某在公安机关的讯问笔录中供述称其曾经应某投资公司的要求,向某投资公司出具了他和其妻子叶菊莲的股东会决议,并加盖了某房产公司的印章。而某投资公司表明其并未就本案借款要求王某提供某房产公司决议,与事实相互矛盾。

  (3)某房产公司作为被代理人对该权利外观的存在是否具有可归责性及其程度?

  根据生效刑事判决认定的事实,王某私刻某房产公司的印章系为用于其与某投资公司之间的贷款担保事宜,本案中并无证据表明某房产公司同意王某另行刻制印章、或者对王某私刻其印章对外开展民事活动存在放任不管的情形。故原审判决关于王某挂靠某房产公司并使用该公司公章的行为对外具有公示效力,应推定某房产公司对于王某使用该枚公章对外从事民事活动是知晓的认定不当,本院予以纠正。虽然某房产公司在获悉对138号案件的判决后对该案中的抵押担保予以追认,该追认行为系其作为被代理人依法行使权利,不能由此延伸到对本案300万元贷款的担保,更不能以某房产公司另案执行程序中的事后追认行为得出本案贷款担保系有权代理的结论。某投资公司关于某房产公司在已经认可该枚印章在抵押合同上的效力就不能选择性地主张本案担保合同上的印章无效的诉讼理由,并无相应的事实和法律依据,本院不予支持。

  《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款规定:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。”第四十九条规定:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。”只有王某的行为构成表见代理,保证合同才能对某房产公司发生效力并由其承担相应的法律责任,而王某的行为不能构成表见代理,因此,保证合同对某房产公司不发生效力。

  本院认为,某投资公司关于其有理由相信王某有权代理某房产公司为他人作保的诉讼理由不能成立,本院不予支持。王某的行为不构成表见代理,案涉保证合同对某房产公司不生效力。

  对于出借人来讲,在与公司签订担保合同前,务必要注意审查代表公司签署担保合同的人员是否拥有代理权(代表权),并要求公司依据公司章程的规定,出具公司同意对外提供担保的股东会决议或董事会决议;绝不可仅以对方持有公司公章或与公司存在某种关联即认为其拥有代表公司签订担保合同的权限。

  当“表见代理”遇上“公司担保”时,对于相对人合理信赖的外观表象又提出了更高的要求,能够证明无权代理人享有以公司名义为他人提供担保的代理权外观表象的证据,只能限于公司的股东会决议或者董事会(执行董事)的授权,其他持有公司印章或资质材料,均不足以构成其有权代表公司签订担保合同的外观表象。

  《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。”

  《中华人民共和国合同法》第四十九条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。

  《公司法》第十六条 公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。

  前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东,不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。返回搜狐,查看更多

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