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正确区分股权让与担保与股权流质确保你的债权担保合法有效

2019-07-20 20:33 | 责任编辑:admin | 浏览数: | 内容来源:admin

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  正确区分股权让与担保与股权流质确保你的债权担保合法有效对投标担保保函咨询请与中国投资担保有限公司、黑龙江省鑫正担保集团有限公司、大庆市工商业担保有限公司、大庆市国盛融资担保有限公司联系,联系电话:

  让与担保,是指债务人或第三人为担保债务人的债务,将担保标的物的所有权等权利转移于担保权人,而使担保权人在不超过担保之目的范围内,于债务清偿后,担保标的物应返还于债务人或第三人,债务不履行时,担保权人得就该标的物优先受偿的非典型担保。“股权让与担保”中的《股权转让合同》虽名为股权转让,但本意在于担保,是以让渡股权的方式来设定的担保,该担保形式不同于普通担保,属于一种新型的担保方式。当事人这一真实意思表示并没有违反法律法规的禁止性规定。也就是说,在“股权让与担保”方式下所签署的《股权转让合同》并不必然无效。但是,在实践操作层面此种担保方式如果没有很好的条款设计,将会触碰股权质押中的“流质条款”而被判定为无效。

  以让渡股权方式设定担保所签订的《股权转让合同》不违反法律的禁止性规定,合法有效。

  以让渡股权方式为债权设定担保是一种新型的担保方式,也即是“股权让与担保”方式,该种担保方式法律上并没有明确规定,但根据“法无禁止即可为”的原则,该种担保方式只要是当事人真实意思表示,所规定的内容如不违反法律的禁止性规定,应属合法有效,且实际中,该种“让与型担保”灵活便捷,方便当事人融资。

  案例来源:(2018)最高法民终119号修水县巨通投资控股有限公司与福建省稀有稀土(集团)有限公司、江西巨通实业有限公司合同纠纷案

  3.5.4划款:质权方应于划款日15:00前向公司送达《标的债权金额确认书》(见附件6)。公司收到后,对拍卖所得款按以下流程处理:

  8 任意架子可以根据需要随便使用, 2ml通用GC/HPLC小瓶架至1L样品瓶架都可以在同一个自动进样器上使用,标准配置36位10ml进样架,36位2ml色谱瓶收集架,36位110ml收集架,且可以全部置于仪器平台上。

  裁判观点:本院认为,对让与担保效力的质疑,多集中在违反物权法定原则、虚伪意思表示和回避流质契约条款之上。其中违反物权法定原则的质疑,已在物权法定原则的立法本意以及习惯法层面上得以解释,前述《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条的规定,即属对让与担保的肯定和承认;而回避流质契约条款可能发生的不当后果,亦可为让与担保实现时清算条款的约定或强制清算义务的设定所避免。

  至于让与担保是否因当事人具有通谋的虚伪意思表示而无效,应在现行法律规定以及当事人意思表示这两个层面来检视。……由此,让与担保是否无效的关键在于,当事人是否具有通谋的虚假意思表示。对此,实践中多有误解,认为让与担保中,债务人将标的物权利转移给债权人,仅仅属于外观形式,其真实意思是在于设定担保,故为双方通谋而为虚假的转移权利的意思表示,应为无效。

  但事实上,在让与担保中,债务人为担保其债务将担保物的权利转移给债权人,使债权人在不超过担保目的的范围内取得担保物的权利,是出于真正的效果意思而做出的意思表示。尽管其中存在法律手段超越经济目的的问题,但与前述禁止性规定中以虚假的意思表示隐藏其他法律行为的做法,明显不同,不应因此而无效。

  6月21日,步森股份收到合计持股14.7%的5名股东联合发来的《关于请求召开临时股东大会的函》。各股东提请公司董事会召开2019年第一次临时股东大会,要求罢免董事长赵春霞,总经理、财务总监封雪,非独立董事柏亮、苏红、李鑫、孟繁琪,监事潘祎、韩佳。

  本案中,《股权转让协议》约定了转让标的、转让价款、变更登记等事项,江西巨通、修水巨通均就股权转让事宜作出股东会决议,案涉股权亦办理了变更登记手续,具备股权转让的外在表现形式。修水巨通虽提供黄宁、叶莲花等证人证言,拟证明其同意转让案涉股权的目的在于提供担保,但此种事实恰恰符合让与担保以转移权利的手段实现担保债权目的的基本架构,不构成欠缺效果意思的通谋的虚假意思表示,其据此主张《股权转让协议》无效,于法无据。

  且《股权转让协议》第3.1条约定了清算条款,不违反流质条款的禁止性规定。故,《股权转让协议》系各方当事人通过契约方式设定让与担保,形成一种受契约自由原则和担保经济目的双重规范的债权担保关系,不违反法律、行政法规的禁止性规定,应为合法有效。

  股权让与担保中,当事人之间的《股权转让合同》是在特定情形下为担保债权履行而签订的,并非当事人最初形成的以买卖股权为直接目的的意思表示。虽然双方当事人本意为债权设立担保,但并不等于订立该合同的目的就是设立股权质押。根据《物权法》的规定,以股权出质的,当事人应当订立书面合同。以证券登记结算机构登记的股权出质的,质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立;以其他股权出质的,质权自工商行政管理机关办理出质登记时设立。可见,股权质押应当签订书面《股权质押合同》,并到工商行政管理部门办理出质登记方才设立。

  1.事先约定股权的处分方式和处分价格的股权质押条款无效——中静汽车投资有限公司与上海铭源实业集团有限公司、桂林客车工业集团有限公司股权转让纠纷案

  本案要旨:本院认为,本案双方的争议焦点为中静公司能否取得案涉铭源公司在桂客公司32.1510%股权的问题。

  近日,深圳瀚谷鑫通投资有限公司完成了工商注册登记手续,并取得了深圳市市场监督管理局颁发的《营业执照》。该子公司具体信息如下:

  实际控制人刘道明先生及配偶为本次交易提供连带责任保证,系为交易得以顺利实施而提供的保障措施,不收取担保费用,不存在损害公司利益或中小股东利益、非关联股东利益的行为和情况。

  中静公司提出受让股权的依据为铭源公司与朱志群签订的《融资借款协议》及其项下的《股权质押合同》及《股权转让协议》,据协议相关条款内容来看,双方约定在铭源公司未能及时清偿债务时,朱志群有权要求铭源公司将其持有的桂客公司32.1510%(对应出资额9785万元)股权以7000万元价格转让给朱志群指定的任意第三人,铭源公司不得拒绝,且该第三人亦无需向铭源公司支付股权转让款,而是直接支付给朱志群以偿还欠款。其实质为在铭源公司不能如约偿还朱志群借款时,朱志群可将铭源公司质押的股权以事先约定的固定价格转让给第三方以清偿铭源公司所负债务,即在履行期限届满前已约定由质权人朱志群以固定价款处分质物,相当于未届清偿期即已固定了对质物的处分方式和处分价格,显然与法律规定的质权实现方式不符。此种事先约定质物的归属和价款之情形实质上违反了《物权法》第二百一十一条禁止流质的强制性规定,故该约定条款应属无效。

  2.以获取已享有担保物权的股权所有权方式来冲抵之前形成的债务属于法律明确禁止的流质、流押情形,应认定为无效——重庆商社进出口贸易有限公司诉云南高深橡胶有限公司、昆明高深橡胶种植有限责任公司、赵秀美股权转让纠纷案

  本案要旨:原告提起本案诉讼的基础系其与被告云南高深公司于2015年7月1日签订的《股权转让协议》,该协议虽然明确约定了转让的标的及价款,但对于价款的支付方式系以受让方之前对转让方所形成的债权进行冲抵。……本案中,原告已于2015年5月13日对被告昆明高深公司35%的股权享有了担保物权,后又于2015年7月1日与被告云南高深公司签订《股权转让协议》受让其已经享有担保物权的该35%的股权,转让价款的支付方式系以原告对被告云南高深公司享有的债权进行冲抵,担保物权法律关系及股权转让法律关系均发生在原告与被告云南高深公司之间,原告以获取其已享有担保物权的股权所有权来冲抵被告云南高深公司对原告所负的债务,属于法律明确禁止的流质、流押情形。虽然原告抗辩认为质权设立及股权转让发生在不同时段系不同的法律关系,对此本院认为,虽然双方的行为并不是在同一份协议中既约定设立担保物权,又约定以获取担保物所有权来冲抵双方之前的债权债务的形式,但原告与被告云南高深公司签订的两份协议履行的实质就是以获取担保物所有权来冲抵双方之前形成的债权债务关系,原告对于双方以不同步骤、不同形式签订协议的抗辩并不能改变合同履行结果上的流质、流押性质,故本院对原告的该项抗辩主张不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项之规定,原告与被告云南高深公司在《股权转让协议》对转让昆明高深公司35%股权的约定当属无效,故原告在本案中要求按照《股权转让协议》确认该股权归其所有以及继续履行股权变更的诉讼主张本院不予支持。

  13 溶剂置换功能:可以自动在线改变溶剂体积,既可从低沸点的溶剂体系改为高沸点的溶剂体系,也可从高沸点的溶剂体系改为低沸点的溶剂体系。

  3.债务人以股权转让方式订立的担保合同中约定其不履行到期债务时股权归债权人所有的条款为流押条款,应认定为无效——朱延凯诉韩先进股权让与担保合同纠纷案

  本案要旨:原、被告签订了股权转让协议,并办理了股权变更登记,根据双方陈述及借款协议上的内容,能得出被告为了保证自己的债权得以实现,要求债务人即原告将股权转让给自己,当债务到期且得到清偿后,再将股权归还债务人,该行为实质上是通过让与股份所有权的方式担保债务的履行,而非一般的股权转让行为,双方约定以转让股权的方式作为债务的担保,系双方当事人合意,未违反法律及行政法规关于合同效力性的强制性规定,此种担保方式为合法有效的。现债务已到期,原告未能完全清偿的情况下,要求确认股权转让协议无效、被告返还股权,此请求与当事人约定相悖,且无法律依据,本院不予支持。借款协议中第4条约定“乙方如到期不能按时归还借款,则鸿凯工贸有限公司的所有资产归甲方”,该约定为流质条款,是无效条款,原告在依法清偿债务后,有权要求被告归还股权。

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  未通过黑龙江省注册审查的供应商,请联系所属区县的采购管理办公室。萨尔图区入网审核咨询电话 。让胡路区入网审核咨询电话。龙凤区入网审核咨询电话。高新区入网审核咨询电话 。红岗区入网审核咨询电话。大同区入网审核咨询电话。具体要求请查阅《办事指南》栏目——供应商参与投标指南。

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  一、对债权人来讲,在抵押、质押等法定的担保方式不能实现,其可以要求担保人以“让渡股权”的方式设定担保,但是,双方务必要对到期债务已清偿或不能清偿时,担保人回购股权或以变卖股权进行债务清偿的方式进行约定,并约定其持有股权时的股东权利;禁止在“股权转让协议”中直接约定未按期还款则直接以股权抵偿之类的条款,也不要变相约定未按期还款则单方处分股权之类的条款,该类约定很可能因违反“禁止流质”的条款而被认定为无效进而不能起到担保债权的作用。

  二、对于债务人或担保人来讲,如果债权人通过股东变更登记被登记为股东后,未经与担保人协商回购即直接处置股权转让给第三人的,担保人可要求法院以其之前签订的《股权转让合同》真实意思表示在于担保,而不在于转让为由,要求确认债权人处置股权所签订的合同无效。

  注:以上“用扣除后的价格参与评审”是指开标现场,依据供应商所投第二标段中全自动凝胶净化色谱仪及在线全自动浓缩系统(进口)、近红外谷物分析仪(进口)产品投标报价进行6%的扣除。如以上产品的供应商投标单价超出该产品控制单价的,则该产品不享受政府采购扶持中小企业的相关政策。

  二、项目名称:大庆市粮食质量检验监测站粮食检测仪器采购B项目(第二标段)

  *1 多重联机功能:全自动浓缩系统可与凝胶净化系统与固相萃取系统联用。联用后相互可在线联机使用,也可以分别独立使用,样品可以直接预浓缩、GPC、SPE、在线浓缩等过程,过程中无样品转出,而是直接在线 仪器按照EPA方法设计,系统所有相关的密封垫圈、管路管线都是特氟龙材质,可以使用二氯甲烷等溶解性强的溶剂。

  2019年6月14日,据新京报报道,警方已经受理关于P2P平台爱投资涉嫌非法吸收公众存款案的报案,全国协查函已经下发。

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  第二百一十一条质权人在债务履行期届满前,不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。

  第二百一十九条债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的,质权人应当返还质押财产。

  债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形,质权人可以与出质人协议以质押财产折价,也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。

  第六十六条出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时,质物的所有权转移为质权人所有。返回搜狐,查看更多

 
 
 
 
 
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